以太坊是证券吗？ SEC对以太坊的裁决将引发数字货币世界的地震！

（微信公众号滴滴科技资讯）

过去一年，以太坊市值大幅攀升。 以太坊是全球第二大加密货币，市值约为 720 亿美元，在过去一年中向比特币发起挑战。 不用说，以太坊已经成为全球加密货币领域的主要参与者。

但以太坊的地位正受到威胁，美国监管机构可能将以太坊——或它在 2014 年向用户出售的代币——视为一种证券。 虽然美国商品监管机构已经声称比特币是一种商品，但美国证券交易委员会的行动将以太坊视为一种股票，对其注册、披露和投资者适当性有严格的要求。 与几乎所有其他加密货币一样，以太坊在首次推出时并未遵循上述任何规则。

根据数据提供商 Coinschedule 的数据，以太坊本身已成为发行代币的理想平台，过去一年通过该平台筹集了近 100 亿美元，几乎没有监管。 如果美国证券交易委员会决定以太坊是一种证券，它将危及向该平台投入大量资金的用户，并使包括发行人和交易所在内的许多关键方陷入困境。

如果以太坊被视为证券怎么办？

美国商品期货交易委员会 (CFTC) 前主席加里·金斯勒 (Gary Gensler) 认为，以太坊满足所谓的 Howey 测试，这是判断一项资产是否被归类为证券的先决条件。 Howey 测试将一种工具视为证券，如果它具有某些特征，例如取决于第三方行为的利润如何购买以太坊，或者如果该工具代表对共同企业的投资。 Gensler 说，以太坊案例中的常见企业是以太坊基金会。

如果一种工具本身可以证明是“有用的东西”——比如一桶油或高尔夫球俱乐部的会员资格——那么它就不必被视为证券。 以太坊网络在其代币销售时没有任何功能，因此其代币在销售时毫无用处。

那么，如果以太坊不被视为证券呢？

有两种情况。 Coin Center 的 Peter VanValkenburgh 认为，尽管最初的以太坊代币销售是一种证券发行，但今天的以太坊代币并不是证券。 那是因为在 2014 年以太坊代币销售中，投资者与以太坊基金会之间的关系不同于今天以太坊基金会与以太坊用户之间的关系。 “仅仅因为苹果公司使用投资资金生产 iPhone 并不意味着 iPhone 是一种证券，”Van Valkenburgh 写道。

专注于区块链问题的 Cardozo 法学院副教授 Aaron Wright 认为，以太坊一直是作为一种产品存在的——即区块链上的智能合约——订阅以太坊的人没有盈利预期，这是 Howey 检验的条件之一。 “当你不知道是否有可能建立这个生态系统时，很难说你可以期望从中获利，”他说。 “参与预售的人想要运行智能合约，这就是他们购买以太币的原因。”

如果 Ether 是一种证券，价格会发生什么变化？

如果以太币是一种证券，那么数字货币交易所就会遇到麻烦。 他们必须在美国证券交易委员会注册，因为他们交易的是证券，如果他们没有在美国证券交易委员会注册，他们将面临罚款。 如果交易所停止交易以避免违反证券法规，以太币价格可能会下跌。 例如，3 月，美林因出售未注册证券而被罚款近 180 万美元。

会有人进监狱吗？

出售未注册证券可能会使某人入狱。 1933 年的证券法允许判处最高 5 年的监禁，而个人的民事罚款从 75,000 美元到 160,000 美元不等，对公司实体的民事罚款从 80,000 美元到 775,000 美元不等。 这些处罚是分级的，并且通常因不同的罪行而有所不同，因此总计可达数百万。 除了民事处罚外，SEC 还可以要求“吐出”未实现的利润。 例如，美国证券交易委员会在 2016 年命令埃塞俄比亚电力公司交出其在美国出售未注册债券所获得的利润。

事实上，没有人可能因此入狱。 Orrick 律师事务所区块链工作组成员 Jason Somensatto 说，出售未注册证券“通常不是犯罪”。 对于发行人而言，证券欺诈是另一回事（这就是 Mark Shkreli 服刑七年的原因）。 但专家表示，有人在以太坊事件中受到类似指控的可能性也很低。 “

谁会面临罚款，即使不是坐牢？

各种各样的人，从提出代币想法的人，到通过出售代币获得资金的人，以及推销代币的中间人。 正如美国证券交易委员会去年在其针对去中心化自治组织 (DAO) 的裁决中所规定的那样，团体或组织的成员资格并不是受到惩罚的必要条件。 在这种情况下，监管机构发现 DAO“策划者”应该审查使用 DAO 资金的提案，并要求德国公司 Slock.it 及其联合创始人对未注册的 DAO 代币证券销售负责。 Vitalik Buterin 和其他以太坊联合创始人是 DAO 的管理员。 Orrick 的 Somensatto 说，SEC 没有对该案提出指控，但建议“分散机构”可以被视为负责发行证券的组织。

然后是公民身份和颁发机构总部的问题。 Cardoso 的赖特表示，美国人可能会受到 SEC 的处罚，但其他人不会免除（例如，Buterin 是加拿大人）。 现任 Coinbase 董事会成员的前联邦检察官 Kathryn Haun 在最近接受 Quartz 采访时表示，SEC 不太可能处理美国以外的案件，但这些案件属于 FBI 和美国等机构的管辖范围司法部。 如果 SEC 认为这是刑事案件，FBI 和美国司法部可以接管这些案件。

SEC 现任主席杰伊克莱顿 (Jay Clayton) 在美国参议院和公开演讲中作证时，旨在充当促进 ICO 活动的“看门人”。 赖特说，克莱顿一再呼吁律师在 ICO 中发挥作用是“前所未有的”。 Haun 告诉 Quartz，她不认为这些警告是“无用的”，这可能预示着监管机构未来的行动。

我在代币销售期间买了一些代币。 我要坐牢吗？

买了一些代币的散户投资者可能没有问题。 但英国智库亚当斯密研究所研究员普雷斯顿伯恩表示，向其他人出售代币的投资者可能会遇到问题。 “代币的购买者可以是无辜的受害者、长期购买者或同谋，”他说。 这完全取决于代币销售的结构、个人参与销售的程度以及审查案件的司法管辖区。 “没有直接的答案，”他说。

到目前为止，SEC 一直对其在代币发行领域的行动守口如瓶。 这就是我们所知道的：据报道，有 80 多家公司涉及代币销售调查，其执法部门负责人证实，“数十项调查正在进行中。 这表明该机构正在努力收集事实。” ，赖特说。 调查阶段结束时会发生什么？ 赖特说，一家或多家公司可能会受到处罚，作为该行业的一种“代表性判例”。 豪恩说，调查将在 12 个月内进行，但如果涉及刑事案件，预计需要 12 个月以上。

那些合规的“SAFT”代币销售呢？

SAFT，或“未来代币简单协议”，是一种旨在将代币销售纳入法律管辖范围的法律机制。 不是每个人都相信，其中可能包括证券交易委员会。 SAFT由Marco Santori提出，他后来在纽约Cooley Law Firm担任律师，现在是钱包提供商Blockchain.info的董事长，而这一机制最早被用在重磅项目Filecoin的代币销售中去年。 该项目筹集了 2.57 亿美元，是同期最多的。

SAFT 紧随其后，许多重要的代币发行随后都使用了该机制，认为这将使代币销售符合美国证券交易委员会的规定。 赖特是该模型的著名批评者之一。 SAFT 提出的机制之一是让开发人员在将代币交付给合格投资者或出售给公众之前开发具有某些功能的软件。 按照 SAFT 的要求，这会将代币变成“实用代币”而不是证券。

但赖特认为，这不会让符合 SAFT 标准的代币发行商摆脱困境。 “你可以将 [tokens] 作为投资机会出售给其他投资者，并以某种方式将其变成商品（当编写软件时），”他说，法律不这么认为。 “如果你从一个组织购买东西并且你期望从该组织中获利，在美国它被认为是一种证券。 根据美国法律，代币的功能或幽灵销售的时机很重要的想法并不重要。”

UnionSquare Ventures 和 Andreessen Horowitz 等主要风险投资公司已使用 SAFT 模式购买 Filecoin 和其他代币。 据《纽约时报》报道，据报道，他们正在与主要律师事务所合作，寻求美国立法者购买代币的“安全港”。 赖特说，这家风险投资公司“收到了糟糕的法律建议”。

其他加密货币呢？

当局将如何施加压力还有待观察。 在极端情况下，即使比特币的发明者从未为人所知，也从未收到过发行比特币的资金，可能被认为是一种证券。 有人可能会说如何购买以太坊，“比特币是一种没有实际用途的投机资产，由一组集中的开发团队和挖矿组织维护，”赖特说，但他认为这种情况不太可能发生。 “这对美国技术的发展不利。”

但在加密货币领域，与当前的不确定性（暗示 SEC 将把数字货币纳入其职权范围）相比，SEC 的具体回应会更受欢迎。 金融科技咨询公司 11:FS 的联合创始人西蒙泰勒表示，SEC 对加密货币的监管将是“合法性的标志”。 “大银行正在推出 [cryptocurrency trading] 服务平台，因为他们看到监管更加明确。”

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